Если руководитель заказчика одновременно учредитель участника закупки

Вопрос конфликта интересов в сфере государственных и корпоративных закупок остается одним из наиболее актуальных и сложных аспектов современной контрактной системы. Особенно острой становится ситуация, когда руководитель организации-заказчика одновременно выступает в качестве учредителя, соучредителя или представителя учредителя компании, участвующей в закупке. Такие обстоятельства создают прямую угрозу принципам честной конкуренции, прозрачности и эффективного расходования бюджетных средств, что влечет за собой серьезные правовые последствия как для должностных лиц заказчика, так и для самих участников торгов.

Правовая природа конфликта интересов в закупках

Конфликт интересов в сфере государственных и корпоративных закупок представляет собой ситуацию, при которой личная заинтересованность должностного лица заказчика влияет или может повлиять на объективное и беспристрастное исполнение им своих обязанностей при осуществлении закупки. Федеральный закон № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» содержит прямое указание на недопустимость такого конфликта в пункте 9 части 1 статьи 31.

Согласно данной норме, конфликт интересов возникает в случаях, когда руководитель заказчика, член комиссии по осуществлению закупок, руководитель контрактной службы заказчика или контрактный управляющий состоят в браке с физическими лицами, являющимися выгодоприобретателями, единоличным исполнительным органом хозяйственного общества, членом коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества, руководителем учреждения или унитарного предприятия либо иным органом управления юридического лица — участника закупки. Однако судебная практика демонстрирует более широкое толкование этой нормы, распространяя запрет не только на формальные родственные связи, но и на ситуации представительства интересов обеих сторон одним лицом.

Верховный суд Российской Федерации в своем Обзоре судебной практики по делам, связанным с применением законодательства о контрактной системе подчеркнул, что представление одним лицом как интересов заказчика, так и интересов участника закупки препятствует достижению целей конкуренции и может привести к нарушению равенства участников закупки. В частности, если лицо, являясь в силу своего должностного положения представителем интересов заказчика, также является представителем учредителя участника закупки и членом органа управления данного участника, то такая ситуация свидетельствует о возникновении конфликта интересов и может привести к ограничению конкуренции.

Понятие конфликта интересов тесно связано с термином аффилированности участников закупки. Аффилированность в контексте закупочной деятельности означает взаимосвязь организаций или физических лиц, при которой одно лицо имеет возможность оказывать влияние на деятельность другого. Хотя Федеральный закон № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» прямо не запрещает участие аффилированных лиц в закупках, судебная практика и антимонопольные органы рассматривают такие случаи особенно внимательно, когда аффилированность создает условия для ограничения конкуренции или предоставления необоснованных преимуществ.

Основания возникновения конфликта интересов при одновременном исполнении ролей

Конфликт интересов может возникнуть в различных ситуациях, когда руководитель заказчика связан с участником закупки через учредительство или иные формы контроля. Наиболее типичными являются следующие обстоятельства, создающие предпосылки для конфликта интересов и ограничения конкуренции.

Первая и наиболее распространенная ситуация — когда руководитель организации-заказчика одновременно является учредителем или соучредителем компании, подающей заявку на участие в закупке. В таком случае одно физическое лицо фактически принимает решения с обеих сторон потенциального контракта: определяет условия закупки, утверждает документацию и одновременно формирует коммерческое предложение со стороны поставщика. Очевидно, что при таких обстоятельствах невозможно обеспечить объективность и справедливость конкурентной процедуры.

Вторая ситуация связана с представительством интересов учредителя участника закупки. Если руководитель заказчика входит в состав правления, наблюдательного совета или иного органа управления некоммерческой организации, учредителем которой выступает муниципальное образование или государственное учреждение, это также создает конфликт интересов. Верховный суд РФ разъяснил, что в случае, когда глава администрации муниципального образования входит в состав правления автономной некоммерческой организации, учредителем которой является это же муниципальное образование, налицо представление интересов обеих сторон одним лицом, что недопустимо.

Третья категория случаев охватывает ситуации, когда руководитель заказчика имеет долю участия в уставном капитале компании-участника закупки, даже если формально не является единственным учредителем. Особенно критически контролирующие органы относятся к случаям, когда доля участия превышает 10 процентов, что позволяет оказывать существенное влияние на принятие решений в организации. Даже меньшая доля может стать основанием для признания конфликта интересов, если будет доказано фактическое влияние на деятельность участника закупки.

Четвертая ситуация возникает при наличии близких родственных связей между руководителем заказчика и учредителями участника закупки. Пункт 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ прямо указывает на недопустимость участия в закупке, если должностные лица заказчика являются близкими родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными с руководителями, учредителями или выгодоприобретателями участника закупки.

Пятая группа случаев связана с опосредованным контролем через цепочку взаимосвязанных юридических лиц. Например, руководитель заказчика может быть учредителем компании А, которая в свою очередь является учредителем компании Б, участвующей в закупке. Хотя формально прямой связи между руководителем и участником нет, фактический контроль и возможность влияния на принятие решений сохраняются, что также может быть признано конфликтом интересов при наличии доказательств такого влияния.

Важно отметить, что судебная практика исходит из принципа существенности и реальности конфликта интересов. Верховный суд РФ указал, что для признания конфликта интересов недостаточно формального наличия связей — необходимо установить, что должностное лицо заказчика имеет реальную возможность влиять на процедуру закупки и ее результат. Однако бремя доказывания отсутствия такого влияния фактически ложится на участников процедуры, и при выявлении формальных признаков конфликта презумпция недобросовестности работает против них.

Законодательное регулирование: различия между 44-ФЗ и 223-ФЗ

Регулирование вопросов конфликта интересов в российском законодательстве о закупках имеет существенные различия в зависимости от того, какой нормативный акт применяется — Федеральный закон № 44-ФЗ или Федеральный закон № 223-ФЗ. Понимание этих различий критически важно для правильной оценки рисков и выбора стратегии поведения как для заказчиков, так и для участников закупок.

Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает императивные требования к участникам закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Статья 31 данного закона содержит исчерпывающий перечень единых требований, которым должны соответствовать все без исключения участники закупок. Пункт 9 части 1 статьи 31 прямо указывает на обязательное отсутствие конфликта интересов между участником закупки и должностными лицами заказчика. Эта норма не может быть изменена или отменена заказчиком — она действует императивно и применяется ко всем закупкам по 44-ФЗ.

Важной особенностью регулирования по 44-ФЗ является обязанность участника закупки декларировать отсутствие конфликта интересов. Заявка на участие в конкурентной закупке должна содержать декларацию о соответствии участника требованиям, установленным пунктами 3-5, 7-11 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, включая отсутствие конфликта интересов. Участник самостоятельно оценивает наличие или отсутствие таких обстоятельств и несет ответственность за достоверность предоставленных сведений. При этом комиссия по осуществлению закупок имеет право проверить соответствие участника этому требованию, используя доступные информационные ресурсы.

Закон № 44-ФЗ также предусматривает конкретные правовые последствия выявления конфликта интересов. Часть 9 статьи 31 устанавливает, что комиссия по осуществлению закупок обязана отстранить участника закупки от участия в определении поставщика, а заказчик — отказаться от заключения контракта с победителем с момента выявления между участником закупки и заказчиком конфликта интересов. Более того, часть 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ предусматривает в качестве основания для расторжения контракта в одностороннем порядке наличие конфликта интересов.

Федеральный закон № 223-ФЗ, регулирующий закупки отдельными видами юридических лиц (государственные корпорации, естественные монополии и другие), устанавливает менее жесткие требования. Статья 7.2 Закона № 223-ФЗ содержит общее указание на необходимость предотвращения конфликта интересов, однако не дает исчерпывающего перечня ситуаций, при которых такой конфликт признается. Вместо этого закон отсылает к положениям Федерального закона № 273-ФЗ «О противодействии коррупции», который содержит общее определение конфликта интересов.

Ключевое отличие 223-ФЗ заключается в том, что конкретные требования к участникам закупки и порядок предотвращения конфликта интересов определяются заказчиком самостоятельно в положении о закупке. Заказчик вправе установить дополнительные требования, касающиеся аффилированности и конфликта интересов, но может и не делать этого. Федеральная антимонопольная служба неоднократно указывала, что Закон № 223-ФЗ прямо не запрещает аффилированным между собой участникам подавать заявки на участие в закупке. Аффилированность сама по себе не говорит о недобросовестности участников или о том, что контракт будет исполнен ненадлежащим образом.

Тем не менее, даже в рамках 223-ФЗ существуют ограничения. Если положение о закупке содержит требование об отсутствии конфликта интересов или аффилированности, участники обязаны ему соответствовать. Кроме того, статья 3 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. Участие в закупке лиц, чья аффилированность с заказчиком создает условия для манипулирования результатами торгов, может быть квалифицировано как нарушение антимонопольного законодательства независимо от того, какой закон применяется — 44-ФЗ или 223-ФЗ.

С 1 января 2022 года в оба закона были внесены изменения, усиливающие требования к предотвращению конфликта интересов. В частности, часть 7 статьи 38 Закона № 44-ФЗ обязывает руководителя заказчика, руководителя контрактной службы, работников контрактной службы и контрактного управляющего принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов в соответствии с Федеральным законом «О противодействии коррупции». Аналогичная норма появилась в Законе № 223-ФЗ, что свидетельствует о стремлении законодателя унифицировать подходы к борьбе с конфликтом интересов в различных сферах закупочной деятельности.

Практическое значение различий между 44-ФЗ и 223-ФЗ состоит в том, что участники закупок по 44-ФЗ находятся в условиях более жесткого регулирования и меньшей правовой неопределенности. Требования императивны, последствия их нарушения четко определены законом. В рамках 223-ФЗ существует большее пространство для усмотрения заказчика, но вместе с тем и большая непредсказуемость, поскольку критерии оценки конфликта интересов могут различаться в зависимости от положения о закупке конкретного заказчика.

Правовые последствия выявления конфликта интересов

Выявление конфликта интересов между руководителем заказчика и учредителем участника закупки влечет за собой серьезные правовые последствия для всех вовлеченных сторон. Российское законодательство предусматривает широкий спектр мер ответственности — от отстранения участника от процедуры закупки до уголовного преследования должностных лиц.

Наиболее непосредственным последствием является отстранение участника закупки от участия в определении поставщика. Часть 9 статьи 31 Закона № 44-ФЗ прямо устанавливает, что комиссия по осуществлению закупок обязана отстранить участника закупки от участия в определении поставщика с момента выявления между участником закупки и заказчиком конфликта интересов. Это означает, что заявка такого участника не подлежит рассмотрению по существу, его предложение не оценивается, и он не может быть признан победителем закупки независимо от привлекательности его коммерческих условий.

Если конфликт интересов выявлен уже после определения победителя, но до заключения контракта, заказчик обязан отказаться от заключения контракта с таким победителем. Это требование категорично и не допускает исключений. Заказчик должен составить протокол об отказе от заключения контракта с указанием причин, после чего процедура закупки либо признается несостоявшейся, либо контракт заключается со следующим участником в соответствии с правилами, установленными законом.

Особенно тяжелые последствия наступают, если конфликт интересов обнаруживается уже после заключения контракта. Согласно пункту 1 части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, наличие конфликта интересов является основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта. Заказчик обязан расторгнуть контракт в одностороннем порядке, направив поставщику уведомление об этом. Контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Более того, контракт, заключенный при наличии конфликта интересов, может быть признан ничтожной сделкой на основании пункта 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации. Сделка, нарушающая требования закона и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, является ничтожной с момента ее совершения. Это означает, что все полученное по такой сделке подлежит возврату, а в определенных случаях возможно взыскание всей суммы контракта в доход бюджета в качестве специальной меры ответственности за антиконкурентное правонарушение.

Судебная практика демонстрирует, что признание контракта ничтожным возможно даже в том случае, если он уже полностью исполнен. Верховный суд РФ указал, что заказчик вправе и обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если стало известно о нарушениях, которые допустил участник закупки и которые позволили ему стать победителем. Прокуратура и контрольные органы активно пользуются этим правом, оспаривая в судебном порядке контракты, заключенные при наличии конфликта интересов.

Участник закупки, в отношении которого было установлено представление недостоверных сведений об отсутствии конфликта интересов, подлежит включению в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Запись в РНП действует в течение двух лет с момента включения и фактически закрывает для организации доступ к участию в любых государственных и муниципальных закупках по 44-ФЗ. Более того, запрет распространяется не только на саму организацию, но и на ее соисполнителей и субподрядчиков.

Для должностных лиц заказчика последствия могут быть еще более серьезными. Непринятие мер по предотвращению и урегулированию конфликта интересов влечет дисциплинарную ответственность, вплоть до увольнения в связи с утратой доверия. Сведения об уволенном должностном лице вносятся в специальный публичный реестр лиц, уволенных в связи с утратой доверия, что фактически делает невозможным дальнейшее трудоустройство на государственную или муниципальную службу сроком на пять лет.

Административная ответственность предусмотрена статьей 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за незаконное вознаграждение от имени юридического лица и статьями Закона № 44-ФЗ за нарушение порядка осуществления закупок. Должностные лица заказчика могут быть привлечены к административной ответственности в виде штрафов, дисквалификации или запрета на замещение определенных должностей.

Наиболее серьезной формой ответственности является уголовное преследование. Правоохранительные органы могут возбудить уголовное дело по статье 285 Уголовного кодекса Российской Федерации «Злоупотребление должностными полномочиями». Если будет доказано, что должностное лицо использовало свое служебное положение вопреки интересам службы из корыстной или иной личной заинтересованности, что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, виновному грозит наказание в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или даже лишения свободы на срок до десяти лет.

Особо следует отметить роль прокуратуры в выявлении и пресечении случаев конфликта интересов. Органы прокуратуры осуществляют надзор за соблюдением законодательства о закупках и могут самостоятельно оспаривать в суде контракты, заключенные при наличии конфликта интересов. Судебная практика показывает, что требования прокуратуры о признании контрактов недействительными и взыскании сумм в доход бюджета часто удовлетворяются судами.

Таким образом, правовые последствия выявления конфликта интересов носят комплексный характер и затрагивают все стороны закупочных отношений. Это создает мощный стимул для заблаговременного выявления и предотвращения ситуаций конфликта интересов, а не попыток их сокрытия.

Обязанности заказчика по предотвращению конфликта интересов

Российское законодательство возлагает на заказчиков широкий круг обязанностей по выявлению, предотвращению и урегулированию конфликта интересов в процессе осуществления закупок. Эти обязанности распространяются как на организацию в целом, так и на конкретных должностных лиц, участвующих в закупочной деятельности.

Основополагающая обязанность закреплена в части 7 статьи 38 Федерального закона № 44-ФЗ, согласно которой руководитель заказчика, руководитель контрактной службы, работники контрактной службы и контрактный управляющий обязаны при осуществлении закупок принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов в соответствии с Федеральным законом «О противодействии коррупции». Эта норма носит императивный характер и не допускает никаких исключений или послаблений.

Первым шагом в исполнении этой обязанности является разработка и утверждение внутренних документов, регламентирующих порядок предотвращения и урегулирования конфликта интересов. Заказчик должен разработать положение о конфликте интересов, в котором определяются типовые ситуации возникновения конфликта, порядок действий должностных лиц при его выявлении, процедуры уведомления и механизмы урегулирования. Этот документ должен быть доведен до сведения всех сотрудников, участвующих в закупочной деятельности, и регулярно актуализироваться с учетом изменений законодательства и правоприменительной практики.

Важнейшей обязанностью является создание системы выявления конфликта интересов. Заказчик должен разработать и внедрить процедуры проверки участников закупок на предмет наличия связей с должностными лицами заказчика. Министерство труда и социальной защиты Российской Федерации в своих методических рекомендациях предлагает использовать метод формирования профилей служащих (работников), участвующих в закупочной деятельности, и профилей участников закупок с последующим перекрестным анализом для выявления личной заинтересованности

Профиль должностного лица заказчика включает сведения о его родственниках, супруге (супруге), близких родственниках, информацию об организациях, в которых указанные лица работают, являются учредителями или имеют иную заинтересованность. Профиль участника закупки содержит информацию об учредителях, руководителях, выгодоприобретателях, членах органов управления организации. Сопоставление этих профилей позволяет выявить потенциальные конфликты интересов еще на стадии рассмотрения заявок.

Для формирования профилей участников закупки заказчик должен использовать открытые информационные ресурсы: Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), выписки из которого доступны на сайте Федеральной налоговой службы, реестр недобросовестных поставщиков, информационные системы, содержащие сведения об арбитражных делах и исполнительных производствах. Кроме того, могут использоваться специализированные информационно-аналитические системы, предоставляющие расширенную информацию об аффилированности организаций и финансовых связях между ними.

Заказчик обязан обеспечить уведомление должностных лиц о необходимости сообщать о возникновении конфликта интересов. Каждый работник, участвующий в закупочной деятельности, должен быть проинформирован о том, что при возникновении личной заинтересованности, которая приводит или может привести к конфликту интересов, он обязан незамедлительно уведомить об этом представителя нанимателя (работодателя) в письменной форме. Уведомление должно быть представлено не позднее рабочего дня, следующего за днем, когда работнику стало известно о возникшем конфликте интересов или о возможности его возникновения.

Порядок подачи и рассмотрения уведомлений о конфликте интересов должен быть четко регламентирован. Рекомендуется утвердить форму уведомления, определить должностное лицо, ответственное за их регистрацию и рассмотрение, установить сроки рассмотрения и принятия решений. Все уведомления должны регистрироваться в специальном журнале с указанием даты и времени поступления, краткого содержания и принятых мер.

При выявлении конфликта интересов заказчик обязан принять меры по его урегулированию. К таким мерам относятся: отстранение заинтересованного работника от участия в осуществлении конкретной закупки, изменение его должностного положения или функций, перевод на другую должность, исключение из состава закупочной комиссии. Важно, что меры должны быть приняты незамедлительно после выявления конфликта, а не после завершения процедуры закупки.

Заказчик также обязан проводить регулярное обучение сотрудников по вопросам предотвращения и урегулирования конфликта интересов. Министерство труда рекомендует не реже одного раза в год проводить консультативно-методические совещания, направленные на информирование служащих (работников) о понятиях конфликта интересов и личной заинтересованности, обязанности принимать меры по их предотвращению и урегулированию, ответственности за неисполнение указанной обязанности.

Особое внимание следует уделить формированию закупочных комиссий. При назначении членов комиссии необходимо проверять отсутствие у них конфликта интересов с потенциальными участниками закупки. Член комиссии, у которого возникла личная заинтересованность, обязан заявить самоотвод и не может участвовать в рассмотрении заявок и принятии решений по данной закупке. Председатель комиссии несет ответственность за обеспечение соблюдения этих требований.

Заказчик должен также обеспечить прозрачность и документирование всех процедур, связанных с выявлением и урегулированием конфликта интересов. Все решения о выявлении конфликта, принятых мерах, отстранении участников или должностных лиц должны оформляться письменно с подробным обоснованием и приобщаться к материалам закупки. Это позволит впоследствии защитить позицию заказчика в случае обжалований или проверок контролирующих органов.

Невыполнение обязанностей по предотвращению и урегулированию конфликта интересов влечет за собой ответственность должностных лиц заказчика. Руководитель, не принявший мер по предотвращению конфликта интересов, может быть привлечен к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения в связи с утратой доверия, а также к административной и уголовной ответственности в зависимости от тяжести последствий.

Судебная практика и позиции Верховного Суда РФ

Судебная практика играет ключевую роль в понимании того, как следует толковать и применять нормы законодательства о конфликте интересов в закупках. Верховный суд Российской Федерации сформулировал ряд важных правовых позиций, которые служат ориентиром для нижестоящих судов, антимонопольных органов и участников закупочных отношений.

Основополагающим документом является Обзор судебной практики по делам, связанным с применением законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 года. В этом обзоре Верховный суд разъяснил ключевые аспекты проблемы конфликта интересов и дал ответы на наиболее спорные вопросы правоприменительной практики.

В пункте 3 Обзора Верховный суд указал, что пункт 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ определяет круг лиц, участие которых в процедуре закупки предполагает наличие конфликта интересов. Однако судебная практика допускает возможность признания конфликта интересов не только в отношении лиц, прямо перечисленных в этой норме, но и в отношении должностных лиц, непосредственно участвующих в осуществлении закупки и полномочия которых являются тождественными по функциональным обязанностям полномочиям руководителя, позволяют влиять на процедуру закупки и результат ее проведения.

Это означает, что закрытый перечень должностных лиц заказчика, указанный в пункте 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ (руководитель заказчика, член комиссии, руководитель контрактной службы, контрактный управляющий), может быть расширен судом в каждом конкретном случае. Например, если заместитель руководителя контрактной службы фактически выполняет функции руководителя и имеет возможность влиять на результат закупки, наличие конфликта интересов между ним и участником закупки может быть признано судом.

Верховный суд также разъяснил вопрос о том, что следует понимать под представлением одним лицом интересов заказчика и участника закупки. В пункте 4 Обзора указано, что если лицо, являясь в силу своего должностного положения представителем интересов заказчика, также является представителем учредителя участника закупки и членом органа управления данного участника (например, наблюдательного совета), то такая ситуация свидетельствует о возникновении конфликта интересов. В этом случае интересы заказчика и участника закупки фактически представляет одно лицо, что недопустимо и приводит к ограничению конкуренции.

Особенно важна позиция Верховного суда относительно момента, на который должно оцениваться наличие конфликта интересов. Суд указал, что соблюдение требования об отсутствии конфликта интересов необходимо с момента подачи участниками закупки заявок, содержащих декларацию об отсутствии конфликта интересов, и до момента определения поставщика. Это означает, что даже если на момент подачи заявки конфликт интересов отсутствовал, но возник в процессе рассмотрения заявок или определения победителя, это является основанием для отстранения участника.

И наоборот, если участник не соответствовал требованию об отсутствии конфликта интересов на момент подачи заявки, но впоследствии, до определения победителя, конфликт был устранен (например, путем выхода заинтересованного лица из состава учредителей), это не имеет правового значения. Участник все равно подлежит отстранению, поскольку на момент подачи заявки он не соответствовал установленным требованиям.

Верховный суд подтвердил обязанность закупочной комиссии проверять достоверность деклараций участников закупки. В пункте 7 Обзора указано, что часть 8 статьи 31 Закона № 44-ФЗ предоставляет комиссии по осуществлению закупок право проверять соответствие участников закупки требованиям, установленным пунктами 3-11 части 1 данной статьи, в том числе требованию об отсутствии конфликта интересов. Хотя это право, а не обязанность, суд указал, что при выявлении в том числе факта наличия конфликта интересов заказчик обязан принять меры по отстранению участника закупки или отказаться от заключения контракта с победителем.

В судебной практике неоднократно рассматривались дела о признании недействительными контрактов, заключенных при наличии конфликта интересов. Характерным примером является дело, в котором суд удовлетворил иск прокуратуры о признании ничтожным контракта, заключенного с организацией, один из членов закупочной комиссии заказчика являлся учредителем которой. Суд признал договор недействительным, указав, что председатель закупочной комиссии и член комиссии, у которого имелся конфликт интересов, не предприняли меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов при заключении сделки.

В другом деле суд взыскал солидарно с начальника отдела закупок, организации-подрядчика и ее директора в доход бюджета всю сумму контракта в качестве специальной меры ответственности за антиконкурентное правонарушение. Суд пришел к выводу, что контракт заключен и исполнен при наличии конфликта интересов между лицом, выступавшим от имени заказчика, и подрядчиком, что является грубым нарушением законодательства о защите конкуренции.

Арбитражные суды также активно применяют нормы о конфликте интересов. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.09.2018 по делу № А33-32422/2017 подтвердило, что если руководитель заказчика является представителем учредителя участника закупки и членом наблюдательного совета этого участника, такая ситуация свидетельствует о конфликте интересов и может привести к ограничению конкуренции. Суд указал, что из системного толкования положений Закона о контрактной системе и Закона о защите конкуренции следует, что представление одним лицом как заказчика, так и участника закупки препятствует достижению конкуренции.

Важной является позиция судов о том, что для признания конфликта интересов не требуется доказывания фактического получения выгоды должностным лицом. Президиум Верховного суда РФ в Постановлении от октября 2025 года указал, что для признания конфликта интересов достаточно наличия личной заинтересованности и участия в принятии соответствующего решения, независимо от наличия прямой выгоды. Это существенно расширяет возможности привлечения к ответственности за непринятие мер по урегулированию конфликта интересов.

Судебная практика также демонстрирует строгий подход к оценке действий должностных лиц. Даже если решение принималось коллегиально, например, на общем собрании депутатов тайным голосованием, суд может признать наличие конфликта интересов, если заинтересованное лицо участвовало в подготовке решения, выступало в его поддержку и голосовало за него. Суды исходят из того, что закон обязывает должностных лиц не участвовать в принятии решений, в которых они заинтересованы, независимо от того, является ли их голос решающим.

Таким образом, судебная практика последовательно исходит из широкого толкования норм о конфликте интересов, приоритета содержания над формой и необходимости обеспечения реальной, а не мнимой конкуренции в сфере закупок. Участники закупочных отношений должны учитывать эти подходы при оценке рисков и планировании своих действий.

FAQ: Ответы на наиболее частые вопросы

1. Является ли конфликтом интересов ситуация, когда руководитель заказчика — учредитель компании, которая участвует в закупке?

Да, такая ситуация однозначно является конфликтом интересов. Когда одно физическое лицо одновременно представляет интересы заказчика в качестве его руководителя и является учредителем организации-участника закупки, это создает прямое противоречие между публичными интересами заказчика и частными интересами должностного лица. Верховный суд РФ неоднократно указывал, что представление одним лицом как интересов заказчика, так и интересов участника закупки препятствует достижению конкуренции и может привести к нарушению равенства участников закупки. Такой участник подлежит отстранению от закупки, а в случае заключения контракта он может быть признан ничтожным.

Данное правило применяется независимо от размера доли участия руководителя в уставном капитале компании-участника. Даже если доля незначительна, но лицо формально является учредителем, это уже создает конфликт интересов. Важно понимать, что закон исходит из презумпции возможности влияния на результаты закупки при наличии таких связей, и опровергнуть эту презумпцию на практике крайне сложно. Поэтому участие в подобных ситуациях сопряжено с высокими рисками для обеих сторон — как для заказчика, так и для участника.^[

2. Можно ли участвовать в закупке, если я являюсь учредителем компании, а мой родственник работает в организации-заказчике рядовым сотрудником?

Ответ на этот вопрос зависит от того, участвует ли этот родственник непосредственно в осуществлении закупки и имеет ли возможность влиять на ее результат. Пункт 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ устанавливает конфликт интересов только в отношении строго определенного круга должностных лиц заказчика: руководителя заказчика, члена комиссии по осуществлению закупок, руководителя контрактной службы и контрактного управляющего. Если ваш родственник не входит в этот перечень и не участвует в осуществлении закупки, формально конфликт интересов отсутствует.

Однако судебная практика допускает более широкое толкование этой нормы. Верховный суд РФ указал, что конфликт интересов может быть признан не только в отношении лиц, прямо перечисленных в законе, но и в отношении должностных лиц, полномочия которых являются тождественными по функциональным обязанностям полномочиям руководителя и позволяют влиять на процедуру закупки и результат ее проведения. Поэтому если ваш родственник фактически участвует в подготовке закупки, работе комиссии или принятии решений, даже не имея формального статуса члена комиссии, это может быть признано конфликтом интересов. Рекомендуется тщательно оценить должностное положение родственника и его реальные полномочия перед принятием решения об участии в закупке.

3. Что делать, если конфликт интересов обнаружен уже после заключения контракта?

Если конфликт интересов выявлен после заключения контракта, заказчик обязан принять меры в соответствии с частью 15 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ. Наличие конфликта интересов является основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта. Заказчик должен направить поставщику уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта, и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления.

Более того, контракт, заключенный при наличии конфликта интересов, может быть признан ничтожной сделкой на основании пункта 2 статьи 168 Гражданского кодекса РФ как сделка, нарушающая требования закона и посягающая на публичные интересы. Признание контракта ничтожным влечет возврат всего полученного по такой сделке, а в определенных случаях — взыскание всей суммы контракта в доход бюджета в качестве специальной меры ответственности за антиконкурентное правонарушение. Кроме того, поставщик подлежит включению в реестр недобросовестных поставщиков, а должностные лица заказчика могут быть привлечены к дисциплинарной, административной и даже уголовной ответственности. Поэтому крайне важно выявлять конфликт интересов на стадии рассмотрения заявок, а не после заключения контракта.

4. Отличаются ли требования к конфликту интересов в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ?

Да, требования существенно отличаются. Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает императивное требование об отсутствии конфликта интересов для всех участников закупок. Это требование является единым для всех закупок по 44-ФЗ и не может быть изменено заказчиком. Участник обязан декларировать отсутствие конфликта интересов в заявке, комиссия вправе проверить это соответствие, а при выявлении конфликта участник подлежит обязательному отстранению.

Федеральный закон № 223-ФЗ устанавливает более мягкие требования. Статья 7.2 Закона содержит общее указание на необходимость предотвращения конфликта интересов, но конкретные требования определяются заказчиком самостоятельно в положении о закупке. ФАС неоднократно указывала, что 223-ФЗ прямо не запрещает аффилированным между собой участникам подавать заявки на участие в закупке. Однако если положение о закупке содержит требование об отсутствии конфликта интересов, участники обязаны ему соответствовать. Кроме того, независимо от положения о закупке, действуют общие нормы антимонопольного законодательства, запрещающие ограничение конкуренции. Поэтому участникам закупок по 223-ФЗ следует внимательно изучать положение о закупке конкретного заказчика и оценивать риски с учетом как требований положения, так и общих принципов добросовестной конкуренции.

5. Может ли член закупочной комиссии участвовать в рассмотрении заявок, если его супруга работает в компании-участнике закупки?

Нет, такое участие недопустимо. Пункт 9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ прямо указывает, что конфликт интересов возникает в случаях, когда член комиссии по осуществлению закупок состоит в браке с физическими лицами, являющимися руководителем, единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа или иным органом управления юридического лица — участника закупки. Даже если супруга не является руководителем, но работает в компании-участнике в качестве рядового сотрудника, формально конфликт интересов по смыслу пункта 9 части 1 статьи 31 может отсутствовать.

Однако с точки зрения антикоррупционного законодательства и этических норм такая ситуация создает потенциальный конфликт между личными интересами члена комиссии и публичными интересами заказчика. Член комиссии может быть заинтересован в победе компании, где работает его супруга, что ставит под сомнение объективность его решений. Поэтому в такой ситуации рекомендуется, чтобы член комиссии заявил самоотвод и не участвовал в рассмотрении заявок и принятии решений по данной закупке. Если член комиссии не заявит самоотвод, а конфликт интересов будет выявлен позже, это может стать основанием для оспаривания результатов закупки и привлечения должностного лица к ответственности.

6. Как проверить участника закупки на наличие связей с должностными лицами заказчика?

Проверка участников закупки на наличие связей с должностными лицами заказчика осуществляется с использованием открытых информационных ресурсов и специализированных сервисов. Основным источником информации является Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), выписку из которого можно получить на сайте Федеральной налоговой службы России. Выписка содержит сведения об учредителях организации, руководителе, адресе, видах деятельности и другую официальную информацию.

Для более глубокого анализа рекомендуется использовать специализированные информационно-аналитические системы, которые предоставляют расширенную информацию об аффилированности организаций, структуре владения, финансовых связях. Такие системы позволяют выявлять связи через цепочки взаимозависимых компаний, общих учредителей, руководителей. Кроме того, следует проверять участников по реестру недобросовестных поставщиков, реестру дисквалифицированных лиц, базам данных арбитражных дел и исполнительных производств.

Для выявления родственных связей между должностными лицами заказчика и участниками закупки рекомендуется формировать профили должностных лиц с указанием информации о их родственниках, супругах, организациях, в которых они или их родственники имеют интересы. Эту информацию можно получить из деклараций о доходах и имуществе (для государственных и муниципальных служащих), уведомлений о конфликте интересов, а также путем направления запросов должностным лицам с предложением сообщить о наличии связей с участниками конкретной закупки. Сопоставление профилей должностных лиц с данными об участниках позволяет своевременно выявлять потенциальные конфликты интересов.

7. Несет ли ответственность участник закупки, если он добросовестно не знал о наличии конфликта интересов?

Да, участник закупки несет ответственность за предоставление декларации об отсутствии конфликта интересов независимо от того, знал ли он о наличии такого конфликта. Обязанность проверить наличие обстоятельств, свидетельствующих о конфликте интересов, лежит на участнике, и он должен проявить должную осмотрительность при оценке этих обстоятельств. Декларирование отсутствия конфликта интересов является гарантией для заказчика, что участник добросовестно проверил себя и не выявил таких обстоятельств.

Если впоследствии выяснится, что конфликт интересов существовал, но участник его не выявил и продекларировал его отсутствие, это будет квалифицировано как предоставление недостоверных сведений. Последствия такого нарушения включают отстранение от участия в закупке, отказ от заключения контракта, расторжение заключенного контракта и включение в реестр недобросовестных поставщиков на срок до двух лет. При этом не имеет значения, был ли участник добросовестен и действительно не знал о конфликте — закон исходит из объективного критерия соответствия действительности предоставленных сведений.

Однако в исключительных случаях, когда участник может доказать, что связи между ним и должностными лицами заказчика были скрыты или неочевидны, и он предпринял все разумные меры для проверки наличия конфликта интересов, суд может учесть эти обстоятельства при определении последствий нарушения. Тем не менее, такая практика встречается редко, и участникам следует исходить из того, что ответственность за достоверность декларации является строгой.

8. Что делать участнику, если он выявил конфликт интересов между заказчиком и другим участником закупки?

Если участник закупки выявил обстоятельства, указывающие на наличие конфликта интересов между заказчиком и другим участником закупки, он имеет право обжаловать это в Федеральную антимонопольную службу. Жалоба подается в письменной форме и должна содержать сведения о заявителе, информацию о лице, в отношении которого подана жалоба (заказчик и/или участник, с которым предполагается конфликт интересов), описание предполагаемого нарушения антимонопольного законодательства, существо требований.

К жалобе необходимо приложить документы, свидетельствующие о признаках конфликта интересов. Это могут быть выписки из ЕГРЮЛ, демонстрирующие, что руководитель заказчика является учредителем участника, скриншоты с сайтов организаций, публикации в СМИ, иные доказательства наличия связей. Если у участника нет возможности самостоятельно получить определенные документы, в жалобе следует указать, у какого органа или лица эти документы могут быть получены, и ФАС запросит их в рамках проверки.

ФАС обязана рассмотреть жалобу в установленные сроки, провести проверку и вынести решение. Если факт конфликта интересов будет подтвержден, ФАС выносит решение о признании действий заказчика нарушающими законодательство и выдает предписание об устранении нарушения, которое может включать отстранение участника с конфликтом интересов, отказ от заключения контракта или его расторжение. Таким образом, обжалование в ФАС является эффективным инструментом защиты прав добросовестных участников и обеспечения честной конкуренции в закупках.

9. Можно ли устранить конфликт интересов путем выхода учредителя из состава участников организации после подачи заявки, но до определения победителя?

Нет, устранение конфликта интересов после подачи заявки не имеет правового значения для участия в данной закупке. Верховный суд РФ разъяснил, что соблюдение требования об отсутствии конфликта интересов необходимо с момента подачи участниками закупки заявок, содержащих декларацию об отсутствии конфликта интересов, и до момента определения поставщика. Это означает, что если на момент подачи заявки конфликт интересов существовал, участник не соответствовал требованиям части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ и подлежит отстранению от закупки.

Последующее устранение конфликта интересов — например, путем выхода заинтересованного лица из состава учредителей организации-участника — не меняет того факта, что на момент подачи заявки требование закона нарушалось. Комиссия по осуществлению закупок при выявлении такого обстоятельства обязана отстранить участника от участия в определении поставщика, а заказчик — отказаться от заключения контракта с таким участником, даже если он стал победителем.

Поэтому если организация планирует участвовать в закупке и выявляет наличие обстоятельств, которые могут быть квалифицированы как конфликт интересов, необходимо устранить эти обстоятельства до подачи заявки. Выход учредителя из состава участников должен быть оформлен и зарегистрирован в установленном порядке, и только после внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ можно подавать заявку на участие в закупке. Попытка устранить конфликт после подачи заявки не защитит от отстранения и не предотвратит негативных последствий.

10. Какую ответственность может понести руководитель заказчика, не принявший мер по предотвращению конфликта интересов?

Руководитель заказчика, не принявший мер по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, может быть привлечен к различным видам ответственности в зависимости от тяжести нарушения и его последствий. Прежде всего, это дисциплинарная ответственность вплоть до увольнения в связи с утратой доверия. Статья 59.2 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации» и соответствующие нормы трудового законодательства предусматривают увольнение за непринятие мер по предотвращению и урегулированию конфликта интересов.

Сведения об уволенном в связи с утратой доверия должностном лице вносятся в специальный публичный реестр лиц, уволенных в связи с утратой доверия, который ведется на сайте государственной информационной системы в области государственной службы. Запись в этом реестре действует в течение пяти лет и фактически делает невозможным трудоустройство на государственную или муниципальную службу в этот период. Это создает серьезные карьерные последствия для должностного лица.

Административная ответственность может наступить по статье 19.28 КоАП РФ за незаконное вознаграждение от имени юридического лица, а также по статьям 7.29-7.32 КоАП РФ за различные нарушения законодательства о контрактной системе. Штрафы по этим статьям могут составлять от нескольких тысяч до нескольких десятков тысяч рублей, а в отдельных случаях предусмотрена дисквалификация на срок до трех лет.

Наиболее серьезной формой ответственности является уголовное преследование по статье 285 УК РФ «Злоупотребление должностными полномочиями». Если будет доказано, что руководитель использовал свои служебные полномочия вопреки интересам службы из корыстной или иной личной заинтересованности, что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов, он может быть приговорен к штрафу в размере до восьмидесяти тысяч рублей, лишению права занимать определенные должности на срок до пяти лет или даже к лишению свободы на срок до четырех лет. При особо отягчающих обстоятельствах наказание может быть более суровым.

Кроме того, в порядке гражданско-правовой ответственности с руководителя и других виновных лиц может быть солидарно взыскана вся сумма контракта, заключенного при наличии конфликта интересов, в доход бюджета. Это связано с тем, что контракт может быть признан ничтожной сделкой, а действия должностных лиц — антиконкурентным правонарушением, за которое предусмотрена специальная мера ответственности в виде взыскания всего полученного по сделке. Таким образом, непринятие мер по предотвращению конфликта интересов может обернуться не только потерей должности и репутации, но и серьезными финансовыми последствиями для виновных лиц.